Estimad@s colegas,
Buen día.
Queremos desarrollar la temática disolución del matrimonio, dentro del proceso de disolución del vínculo matrimonial (divorcio vincular), para ello tomaremos el fallo de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, en los autos "F., I. c/N., N. s/Divorcio", del 11-12-2015.
Corresponde hacer saber a la requerida, la petición unilateral de divorcio y las propuestas efectuadas por el plazo de 15 días, en tanto de acuerdo a lo establecido en los arts. 437 y 438 del Cód. Civ. y Com., de la petición unilateral de divorcio y por extensión de la propuesta en ella contenida, debe correrse traslado al otro cónyuge por aplicación del principio de contradicción, con previa, simultánea o posterior vista al Ministerio Público Fiscal, por el plazo de 5 días o por el menor o mayor que se señale con relación a la primera, y por aquel término o por el mayor que fije el juez con respecto a la segunda (teniendo en cuenta su complejidad o particularidades), con el objeto de que éste pueda tomar conocimiento de aquélla y ejercer, en su caso, y dentro de dicho término, el control de legalidad debido.
A pesar de que la redacción de los arts. 437 y 438 del Cód. Civ. y Com. pueda no ser lo suficientemente clara, no cabe duda que en su espíritu se encuentra ínsito el principio de contradicción, por el cual se impone correr traslado tanto de la petición unilateral como así también de la propuesta efectuada por una de las partes, a efectos de no vulnerar la garantía constitucional de la defensa en juicio.Para poder peticionar el divorcio, el Código entiende que si es la sola ruptura del proyecto de vida en común el que genera la posibilidad de peticionar el mismo, y que este proyecto deja de sostenerse porque ya uno solo de los miembros de la pareja no quiera mantenerlo más, es lógico que la petición pueda provenir de ambos o de uno solo de ellos.El principio de que un matrimonio se celebra y mantiene de a dos debe llevar, como contrapartida, que la petición de divorcio pueda ser conjunta o incluso unilateral.Aunque la petición de divorcio sea unilateral o bilateral, ésta debe ser acompañada de una propuesta (si es unilateral) o del correspondiente convenio regulador al que hayan arribado los cónyuges si la petición es conjunta.
Corresponde fijar algunos conceptos y denotar novedades impactadas por el Código Civil y Comercial de la Nación que creemos clave para la completa comprensión del tema.
Desarrollo conceptual
- Petición de divorcio unilateral: es el requerimiento de uno de los cónyuges en el que, sin el consentimiento del otro, pide al Juez la terminación del vínculo matrimonial. Dicha petición o demanda tiene apoyo en hechos que la ley considera como suficientes para que se otorgue el divorcio (ver Art. 435 CCyCN).
- Divorcio incausado: A pesar de la referencia del ítem anterior, lo cierto es que con la entrada en vigor del Código Civil y Comercial de la Nación "... logra consumar esta evolución. Modifica sustancialmente el régimen anterior, pues elimina del divorcio con causa para contemplar un sistema estructurado sobre un divorcio incausado o sin causa. En rigor de verdad, la referencia a este último significa que no deben invocarse causas jurídicas para obtener una sentencia de divorcio vincular". Y la nota de Solari a dicha afirmación, deja más en claro su postura sobre la mencionada reforma, "... el divorcio incausado deja en el ámbito privado de los cónyuges las verdaderas razones que provocaron el cese de dicha convivencia". (SOLARI, Néstor E., Manual de derecho de familia, La Ley, Buenos Aires, 2014, p. 86).
- Petición de divorcio bilateral: El art. 437 del Código Civil y Comercial contempla expresamente que el divorcio se decretará a petición de ambos o por uno de los cónyuges, siendo este primer caso la consolidación de un común acuerdo entre ellos que gozará de plena legitimidad procesal para tramitar el divorcio vincular.
- Convenio regulador: El art. 438 del Código, establece que es requisito de absoluta relevancia la existencia de una propuesta que regule los efectos derivados de la petición de divorcio, sea en la modalidad unilateral o por consenso de los cónyuges. La omisión de dicha propuesta reguladora al iniciar la acción de divorcio impedirá dar trámite a la petición. Sobre este requisito, que como notamos es imprescindible para el trámite de la acción, puede ser un obstáculo ya que las partes podrían querer divorciarse y no tener voluntad de incluir todavía las cuestiones conflictivas derivadas del mismo. También puede notarse éste como una garantía de aquellas personas que al lograr divorciarse encuentran en este requisito una garantía de que sus bienes, y su participación en ellos, serán resguardados en alguna medida.
Desarrollo normativo
- Art. 435, CCyCN: Causas de disolución del matrimonio. El matrimonio se disuelve por:
a) muerte de uno de los cónyuges;
b) sentencia firme de ausencia con presunción de fallecimiento;
c) divorcio declarado judicialmente.
- Art. 436, CCyCN: Nulidad de la renuncia. Es nula la renuncia de cualquiera de los cónyuges a la facultad de pedir el divorcio; el pacto o cláusula que restrinja la facultad de solicitarlo se tiene por no escrito.
- Art. 437, CCyCN: Divorcio. Legitimación. El divorcio se decreta judicialmente a petición de ambos o de uno solo de los cónyuges.
- Art. 438, CCyCN: Requisitos y procedimiento del divorcio. Toda petición de divorcio debe ser acompañada de una propuesta que regule los efectos derivados de éste; la omisión de la propuesta impide dar trámite a la petición.
Si el divorcio es peticionado por uno solo de los cónyuges, el otro puede ofrecer una propuesta reguladora distinta.
Al momento de formular las propuestas, las partes deben acompañar los elementos en que se fundan; el juez puede ordenar, de oficio o a petición de las partes, que se incorporen otros que se estiman pertinentes. Las propuestas deben ser evaluadas por el juez, debiendo convocar a los cónyuges a una audiencia.
En ningún caso el desacuerdo en el convenio suspende el dictado de la sentencia de divorcio.
Si existe desacuerdo sobre los efectos del divorcio, o si el convenio regulador perjudica de modo manifiesto los intereses de los integrantes del grupo familiar, las cuestiones pendientes deben ser resueltas por el juez de conformidad con el procedimiento previsto en la ley local.
Modelo de demanda
Dejamos a vuestra disposición, un modelo de demanda o petición de divorcio unilateral:
INICIA DEMANDA DE DIVORCIO VINCULAR POR VOLUNTAD UNILATERAL
JUEZ DE FAMILIA: ...........................(Nombre y apellido), D.N.I…… con domicilio real en calle ..............…… del Departamento de ............., (Provincia), con patrocinio letrado del/la Dr/a. .................., abogado/a, matricula n° ......., ante V. S. me presento y digo: I. OBJETO: Que en los términos de los art. 437 y sgtes. del Código Civil y Comercial vengo a solicitar se decrete mi divorcio vincular por voluntad unilateral respecto de mi cónyuge .................(nombre y apellido), con domicilio en……… ., en base a las siguientes consideraciones de hecho y de derecho que a continuación paso a exponer.- II. CONSTITUYE DOMICILIO LEGAL: Constituyo domicilio legal en calle………… de la Cuidad de ................, conjuntamente con mi letrado/a patrocinante, solicitando se tenga presente. - III. COMPETENCIA: La competencia de V.S resulta en rigor de que el último domicilio conyugal fue el sito en .............................. - IV. HECHOS: Contrajimos matrimonio con fecha .......... de ........, tal como lo acredita la Partida de Matrimonio que se adjunta al presente escrito. De dicha unión nació nuestro hijo/a ..............(nombre y apellido) ,D,N.I…….. el cual, a la fecha cuenta con ....... años de edad, nacido el día ...... de ...... de ........, tal como consta en la Partida de Nacimiento que se adjunta a la presente.Distintas circunstancias hicieron que la convivencia se tornara intolerable, existiendo causas graves que tornaron imposible la vida en común.- V. PROPUESTA DE CONVENIO Acompaño a la presente demanda la propuesta de convenio regulador respecto de la atribución de la vivienda conyugal, la distribución de los bienes, y la eventual compensación económica para mi cónyuge. Asimismo propongo respecto al ejercicio de la responsabilidad parental, en especial, a la prestación alimentaria una cuota alimentaria que asciende a la suma de .......... pesos para atender a las necesidades de nuestro hijo/a ...........-1) DISTRIBUCIÓN DE LOS BIENES: Desde el momento de contraer matrimonio al momento de la presentación de la presente demanda de Divorcio Vincular por voluntad unilateral hemos adquirido un bien inmueble que integra la masa ganancial. El mismo está ubicado en la calle………………. Propongo que el mismo sea distribuido en partes iguales entre ambos cónyuges. -2) TENENCIA: Respecto de la tenencia de nuestro hijo/a menor ...............(nombre y apellido), se propone que la misma se otorgue a la madre, hallándose actualmente viviendo junto con ella.3) REGIMEN DE VISITAS:Planteo que se establezca un régimen de visitas amplio a mi favor como padre del menor. El mismo debe permitir estar con mi hija los sábados y domingos de cada semana, un día hábil por semana con ella y los cumpleaños de la menor, Navidad, Año nuevo, Diez días de vacaciones al año y el día del padre como mínimo, ello a fin de permitir el derecho de comunicación entre padre e hijo.4) ALIMENTOS: Propongo abonar mensualmente una cuota de alimentos a favor de mi hijo/a ...............(nombre y apellido) que ascienda a la suma de ............ pesos. Ello se funda en que los gastos que insume el menor en cada período, incluida la cuota del colegio al cual concurre, obra social, vestimenta, víveres y recreación asciende a dicha suma.Este importe será entregado a la madre del/la menor en su domicilio en calle, o el lugar en que se encuentre viviendo en ese momento el/la menor con su progenitora.Dicha cuota alimentaria será entregada del primer día, al diez de cada mes calendario, por adelantado.-5) COMPENSACION ECONOMICA: Para compensar el supuesto y eventual perjuicio económico del/la demandada/o por el divorcio, ofrezco, abonar por única vez la suma de pesos ..................... mil ($.........).-6) ATRIBUCIÓN DEL HOGAR CONYUGAL:Propongo que el domicilio donde se encuentra el hogar conyugal, ubicado en la calle ……… …..sea atribuido a la madre de nuestra hijo/a menor: Sra. ...................., quien vivirá allí junto con nuestro hijo.- V. PRUEBA: Se ofrecen las siguientes:1. Acta de matrimonio de fecha ...... de .... de ...... original y copia simple. -2. Partida de nacimiento de nuestro hijo/a ........., original y copia simple.-3. Recibo correspondiente a la cuota mensual que se abono en el Colegio ............ donde asiste nuestro hijo/a como alumno/a regular.-4. Facturas que corresponden a ropa y alimentos comprados para nuestra hija/a ........... -5. Copia de la escritura correspondiente al inmueble adquirido durante la sociedad conyugal.- VI. DERECHO: Fundo el derecho en los arts. 437, 438 y concordantes del Código Civil y Comercial y pertinentes del Código Procesal Civil y Comercial. VII. PETITORIO:Por lo expuesto solicito:1. Me tenga por presentado, por parte y constituido el domicilio legal.-2. Se tenga por interpuesta la demanda de divorcio vincular por voluntad unilateral y oportunamente se dicte sentencia de Divorcio Vincular , ordenándose su inscripción el Acta de Matrimonio n° ....., año ....... del Libro Registro n° ....... con la fotocopia certificada en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas de la Ciudad de .......-3. Por economía procesal se dejen sin efecto las audiencias de Ley.4. Se tenga presente la documentación acompañada5. Se homologue la propuesta de acuerdo enunciada en el apartado V.
PROVEER DE CONFORMIDADSERÁ JUSTICIA
Algunas otras referencias que pueden servirles:
Esperamos sea de interés como fue para nosotros abordar el tema.
Saludos cordiales.
Damián R. Pizarro
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